МІНІСТЕРСТВО агенціях з ОСВІТІ
ФГТУ ВПО «Московський Державний Відкритий Університет»
Контрольна робота
З дисципліни: «Порівняльне право»
Тема: «Вчення про правові сім'ях. Географічне поширення англійського загального права. Класифікація національних правових систем. Прецедентне право країн Британської співдружності. Особливості правових систем Канади, Австралії та Нової Зеландії »
Факультет дистанційної освіти
Спеціальність «Юриспруденція»
Шифр: 1707616
Варіант № 16,30
Виконав: Лапкін А.К.
Перевірив: Лапшов А.В.
м. Москва
2010 р
ЗМІСТ
Введення
I. Вчення про правові сім'ях
1.1 Романо-германська правова сім'я
1.2 Англо-саксонська правова сім'я
1.3 Соціалістична правова сім'я
1.4 Мусульманська правова сім'я
1.5 Африканська правова родина
II. Географічне поширення англійського загального права. Класифікація національних правових систем. Прецедентне право країн Британської співдружності. Особливості правових систем Канади, Австралії і Нової Зеландії
2.1 Географічне поширення англійського загального права
2.2 Класифікація національних правових систем
2.3 Прецедентне право країн Британської співдружності
2.4 Особливості правових систем Канади, Австралії і Нової Зеландії
Висновок
Список використаної літератури
ВСТУП
В даний час у всіх країнах світу значну розвиток отримують порівняльні правові дослідження. Вони мають на меті з'ясування закономірностей розвитку правових систем сучасності, вдосконалення національного законодавства. Значення цих досліджень полягає в тому, що вони дають змогу не тільки підійти під більш широким кутом зору до вирішення багатьох традиційних питань правознавства, а й поставити ряд нових проблем. У цілому на базі порівняльного вивчення правових систем сформувалося і завойовує все більше визнання такий науковий напрям і така навчальна дисципліна, як порівняльне правознавство. Мова йде про важливому напрямку розвитку юридичної освіти та правової науки, роль якого в сучасний період зростає. Об'єктивними чинниками, які зумовлюють і підкреслюють важливу роль і необхідність розвитку порівняльного правознавства, є:
різноманіття правових систем сучасності;
розвиток правових взаємозв'язків і розширення міжнародних, економічних, політичних, культурних та інших зв'язків між державами;
поява на правовій карті світу правових систем нових не залежних держав;
діяльність міжнародних організацій на порівняльній основі.
Юридична картина сучасного світу складається з безлічі існуючих і функціонуючих на даному етапі розвитку суспільства правових систем. Національної правової системою називають конкретно-історичну сукупність права (законодавства), юридичної практики і пануючої правової ідеології окремої країни (держави). Правова система кожної держави, як правило, є відображенням основних закономірностей розвитку даного суспільства, його історичних і національно-культурних особливостей. Сьогодні у світі налічується близько 200 національних правових систем: наприклад, національні правові системи Росії, Франції, США, Нової Зеландії, Японії і т. д.
Сукупність національних правових систем, які мають домінуючими подібними рисами, правознавці об'єднують в окремі групи - правові сім'ї.
Залежно від обраних критеріїв угруповання, як правило, розрізняють п'ять-сім правових сімей. В основу класифікації можуть бути покладені різні фактори, такі як, історичні, ідеологічні, техніко-юридичні, матеріально-правові, стильові, культурно-правові, расові, релігійно-етнічні, комплексні.
У вітчизняному правознавстві традиційно використовуються класифікації, в основі яких лежать національно-історичні, техніко-юридичні та конкретно-історичні ознаки правових сімей. Відповідно виділяють наступні основні правові сім'ї:
1) романо-германську (континентальну) правову сім'ю;
2) англо-саксонську правову сім'ю (родину загального права);
3) сім'ю соціалістичного права;
4) мусульманську правову сім'ю;
5) африканську правову сім'ю.
I. ВЧЕННЯ Про правових сім'ях
1.1 Романо-германська правова сім'я
До романо-германської правової сім'ї відносять національні правові системи, які виникли в континентальній Європі на основі римських, канонічних і місцевих правових традицій (звідси її друга назва - родина "континентального права"). Сьогодні ця правова сім'я є не тільки найбільш древньої, але і найбільш широко поширеною у світі. Її "носіями" і двигунами були найбільш потужні та розвинуті держави епохи стародавнього світу (Римська імперія), середньовіччя і нового часу (Франція, Німеччина). У процесі свого становлення і розвитку система "континентального права" зробила і продовжує робити величезний вплив на історію Європи.
В рамках тієї чи іншої правової сім'ї вченими прийнято виділяти більш дробові елементи - групи правових систем. У континентальній системі таких груп дві: група романського права і група німецького права. До першої належать країни, які при створенні власного законодавства взяли за основу французьку правову модель (Італія, Бельгія, Іспанія, Швейцарія, Португалія та ін); до другої - країни, орієнтовані на німецьку модель (Австрія, Угорщина тощо).
Сім'я романо-германського права при всіх історичних, національних і регіональних особливостях права належать до неї національних правових систем різних держав має цілу низку спільних рис. Для неї характерно:
розподіл права на приватне і публічне;
сувора ієрархія джерел (форм) права, серед яких безумовно головним є принцип;
систематизація законодавства в основному у вигляді його кодифікації.
Розподіл права на приватне і публічне, як вже зазначалося вище, має глибокі історичні корені: воно сходить до часів Стародавнього Риму. У країнах романо-германської сім'ї норми публічного права визначають компетенцію і порядок діяльності державних органів, а також взаємини держави та індивідуумів, норми приватного права регулюють відносини приватних осіб між собою.
Інша відмінна особливість континентальної правової сім'ї, - її підрозділ на галузі права, які представляють собою сукупність взаємопов'язаних правових інститутів, що регулюють відносно самостійну сферу суспільних відносин. Основними галузями права є: конституційне, адміністративне, цивільне, трудове, кримінальне, цивільно-процесуальне і кримінально-процесуальне право. У ряді країн романо-германської правової сім'ї галузі права прямо названі в конституціях. Найчастіше це властиво конституціям федеративних держав, в яких розмежовується компетенція федерації, а також її суб'єктів. Причому предметом розмежування можуть бути не тільки галузі, а й підгалузі і навіть окремі інститути права. Для сім'ї континентального права також характерна стійка ієрархія джерел (форм) права. У всіх країнах романо-германської правової сім'ї основним джерелом права є закон. Основний закон держави - Конституція - має вищу юридичну силу, яка проявляється, по-перше, в тому, що її норми мають пріоритет над нормами інших законів і підзаконних актів, і, по-друге, в тому, що закони та інші акти приймаються передбаченими Конституцією органами і в установленому нею порядку. Важливим джерелом права романо-германської правової сім'ї є також доктрина. Протягом досить тривалого часу вона була основним джерелом права даної сім'ї, і сьогодні, незважаючи на визнання закону головним джерелом права, доктрина продовжує робити дуже істотний вплив як на законодавця, так і на тих хто застосовує право. Законодавчі органи в прийнятих джерелах права часто лише закріплюють ті тенденції, які існують в доктрині, і сприймають підготовлені нею пропозиції. Широко використовується доктрина і в правозастосовчій діяльності. Вирішення питання про судову практику як джерелі романо-германського права дуже суперечливо. Частина науковців стверджують, що вона не є джерелом права в рамках даної правової сім'ї, інші ж вказують, що судова (правозастосовча) практика не може не мати деякого нормативного значення, тобто виступати в ролі фактора "тиску" або коригування законодавства, яке, проте, офіційно визнається пріоритетним або навіть єдиним джерелом права. Аналіз реальної дійсності дозволяє зробити висновок про можливість віднесення судової практики до числа допоміжних джерел права. Звичайно, в країнах континентального права законодавець насамперед формулює і записує правові норми, покликані типізувати повторювані життєві ситуації та визначити найбільш загальні моделі прав і обов'язків громадян і організацій. На правопріменітелей і перш за все суд покладається обов'язок точної реалізації цих загальних норм в конкретних судових рішеннях, що, в кінцевому рахунку і забезпечує однаковість судової практики в масштабі всієї держави. На відміну від своїх колег, які у країнах англо-саксонської правової сім'ї, суддя в державі романо-германського права не зобов'язаний слідувати прийнятим раніше рішенням іншого суду (тобто прецеденту), за винятком судової практики Верховного і (або) Конституційного судів. Але навіть згадані вище судові інстанції не має права своїми рішеннями створювати нові правові норми, а можуть лише тлумачити ті, які є у виданих нормативно-правових актах. Однак для того щоб правильно застосувати абстрактну норму, суддя повинен глибоко вникнути в природу ситуації з тим, щоб застосування права було справедливим, гуманним, доцільним, тобто свідчило про внутрішню природу права. Таким чином, не перетворюючись на законодавця, він тим не менш може на практиці у відомих межах корегувати законодавство. Якщо суд взагалі не знаходить правової норми для вирішення конкретного спору, то він опиняється перед наступним вибором:
зовсім відмовитися від розгляду спору;
виходячи із загальних принципів національної правової системи - встановити нову норму (правило) поведінки;
так витлумачити подібну діючу норму, щоб поширити її на конкретний спір, поклавши в основу свого рішення (вироку).
Оскільки суд не може відмовити суб'єктам права у правосудді з-за неповноти або неясності в законі, в країнах романо-германської правової сім'ї суди широко застосовують так звані загальні принципи права, які юристи можуть знайти в законі або при необхідності - поза законом в праві. Загальні принципи права - це відправні, вихідні початку правової системи, які є вираженням справедливості в тому вигляді, як вона розуміється тим чи іншим суспільством в конкретну історичну епоху (совість, соціальна спрямованість та ін.) Діючи на основі принципів права, юристи романо-германської правової сім'ї намагаються виробити таке правове рішення з даного питання, яке б враховувало інтереси різних членів суспільства і одночасно відповідав би прийнятим в ньому уявленням про справедливість.
Своєрідним в системі джерел романо-германського права є положення правового звичаю. Звичайне право відігравало величезну роль в епоху європейського середньовіччя, особливо в V-XI ст., Коли з його допомогою королівські й церковні суди замінювали грошовими відшкодуваннями за заподіяну шкоду мали раніше місце криваві поєдинки, ритуальні випробування у вигляді доказів винності чи невинності (вогнем, водою ), а також численні клятви.
Ставлення до звичаю в країнах, що належать до груп романського та германського права, по-різному. Французькі юристи сприймають звичай як застарілий джерело права і вважають, що його варто застосовувати тільки в тих випадках, коли це прямо передбачається законом. У ФРН, Швеції, Греції закон і звичай в теорії права мають однакову юридичну силу. І хоча де-факто судді цих країн при вирішенні справ все-таки надають більшого значення закону, ніж звичаєм, роль останнього в країнах німецької моделі набагато вище, ніж у Франції.
Ще однією особливістю сім'ї континентального права є систематизація та кодифікація законодавства. Форми її розрізняються за ступенем охоплення нормативного матеріалу, його структурування, а також за юридичною силою. Так, у Німеччині упор робиться на просту інкорпорацію. У Франції формою систематизації законодавства є кодекси.
1.2 Англо-саксонська правова сім'я
Англо-саксонська правова сім'я включає в себе дві групи: групу англійського права, представлену національними правовими системами Англії, Північної Ірландії, Канади, Австралії, Нової Зеландії, а також 36 державами - членами Британської співдружності націй, і групу права США (за винятком штатів Луїзіана і Каліфорнія).
На відміну від держав романо-германської правової сім'ї, де основним джерелом права є закон, в країнах англосаксонської правової сім'ї основним джерелом права є судовий прецедент. Англо-саксонське право - це право судової практики, в рамках якої суди не тільки застосовують, але і створюють норми права.
Становлення прецедентного права в Англії почалося з 1066 р. - з моменту завоювання острова нормандцами. Це право було створене королівськими судами, званими зазвичай Вестмінстерськими (по тому місцю, де вони засідали починаючи з XIII ст.), І було загальним правом, що діяли на території всієї Англії (звідси - друга назва англо-саксонської правової сім'ї, - "сім'я загального права "- common law). Однак до 1875 р. приватні особи не мали права звертатися в королівські суди: вони могли лише просити у монарха надання їм такого права у вигляді привілеї, що монархи і робили за наявності достатніх підстав. Тому основну увагу англійські юристи вже тоді звертали на процедурні питання.
У процесі діяльності королівських судів поступово склалася сума рішень, якими вони керувалися в подальшому, і виникло правило прецеденту, яке свідчило, що одного разу винесене судове рішення по справі є обов'язковим для всіх інших суддів, які розглядатимуть аналогічні справи в майбутньому.
Якщо королівські суди не приймали справу до розгляду, не мали можливості довести розпочату справу до кінця або виносили по ньому несправедливе рішення, піддані могли звернутися за допомогою до короля, щоб він сам, керуючись принципами совісті, здійснив правосуддя або зобов'язав суд прийняти справедливе рішення. Таке звернення зазвичай проходило через лорда-канцлера, що був сповідником короля і зобов'язаного тому керувати його совістю. Якщо лорд-канцлер вважав за доцільне, він передавав скаргу королеві, і той ставив її на розгляд на своїй раді. З XV століття король і рада делегували свої повноваження лорд-канцлеру і останній став розглядати справи одноосібно. Процедура винесення таких рішень істотно відрізнялася від процедури, використовуваної королівськими судами. Рішення, які приймались судом лорд-канцлера з урахуванням принципів справедливості, склали основу так званого права справедливості. Таким чином, протягом досить тривалого часу в Англії діяли: прецедентне право, що застосовувалося тільки королівськими судами, і право справедливості, яким керувався суд лорд-канцлера. Лише в 1875 р. був прийнятий «Акт про судоустрій», згідно з яким і загальне право, і право справедливості відтепер могли застосовувати одні й ті ж судові інстанції. Сьогодні ступінь обов'язковості застосування прецеденту залежить від місця суду, який виніс рішення, в судовій ієрархії. Далеко не всяке рішення будь-якої судової інстанції стає прецедентом, що зв'язує всі інші суди. Так, в США в кожному штаті силу обов'язкового прецеденту мають рішення, винесені федеральними судами всіх інстанцій і верховним судовим органом штату. Рішення ж судових органів інших штатів мають силу лише "переконує" прецеденту. Як правило, безумовними є судові прецеденти, які створює Верховний суд, розглядаючи найбільш значимі справи, що мають конституційне значення. Досить струнка система, яка визначає межі дії прецедентів, склалася в Англії. Обов'язковими для всіх судів є рішення, що приймаються палатою лордів; рішення Апеляційного суду стають прецедентом для всіх нижчих судів, але не пов'язують в ухваленні рішення палату лордів. Прецедент може бути відкинутий або законом, або вищестоящим судом. В останньому випадку вважається, що скасовує попереднє рішення було ухвалене в результаті неправильного розуміння права, а укладена в ньому правова норма як би ніколи не існувала. Головною умовою дії системи прецедентів є наявність джерел інформації про прецеденти. З 1870 р. публікуються так звані "Судові звіти", де зібрані рішення вищих судів, на які зазвичай і посилаються як на прецеденти при винесенні рішень нижчі суди. Розглядаючи справу, суддя англо-саксонської правової сім'ї спочатку повинен визнати обставини решаемого справи подібними з якою-небудь справою, по якому вже було винесено рішення. Від цього залежить застосування або незастосування їм прецедентної норми. Якщо обставини визнаються аналогічними, діє прецедент. Якщо немає - суддя сам створює нову правову норму, тобто стає законодавцем. Поряд із загальним правом в Англії існує так зване статутне право - закони та підзаконні акти, прийняті на виконання закону. Однак закони - статути - вважалися і вважаються другорядними джерелами права, доповненням до права судової практики. До цих пір в англійському праві діє принцип, згідно з яким норма закону набуває реального сенсу тільки після її застосування в суді. На відміну від романо-германської правової сім'ї в англосаксонському праві поділ системи права на галузі є менш чітким: більш важливе значення надається правових інститутів. У самій Англії немає ні конституції як єдиного документа і основного закону держави, ні кодексів європейського типу, а нормативні акти під впливом судової практики містять норми казуїстичний характер. Відсутня і розподіл права на приватне і публічне. Його замінює розподіл на загальне право і право справедливості. Що стосується права США, то, хоча воно і розвивалося в рамках загального права, проте має ряд особливостей. Останні багато в чому були зумовлені історичними умовами становлення американської держави: прибувши до Америки переселенці хотіли рішуче порвати з "англійським минулим". У правовій історії це виразилося в прийнятті Конституції, заборону посилатися на англійські судові рішення, розробки у ряді штатів кодексів та ін Однак судова практика зберегла своє значення в США і повної еволюції американського права з англо-саксонської правової сім'ї в романо-германську не відбулося.
1.3 Соціалістична правова сім'я
Соціалістична правова сім'я в недалекому минулому становила третю за поширеністю у світі правову сім'ю. До неї належали правові системи СРСР, а також країн, що складали соціалістичний табір у Європі, Азії та Латинській Америці. При значному схожості з континентальним правом дана правова сім'я мала суттєві особливості, багато в чому обумовлені її явно вираженим класовим характером. Вона сформувалася на основі марксистсько-ленінської теорії про новий тип права, яке має бути тісно пов'язане з державною політикою і служити знаряддям державної влади.
Для даної правової сім'ї було характерно:
панування публічного права над приватним;
підлегле положення закону в правовій системі по відношенню до партійно-адміністративним рішенням;
заперечення можливості суду виступати в ролі творця правових норм.
У той же час соціалістичним правом була сприйнята, хоча і в дещо модифікованому вигляді, галузева класифікація, використовувалися форми і прийоми кодифікації, властиві романо-германської правової сім'ї, видаються правотворчими органами норми права носили узагальнений характер. Стався розпад СРСР і пішли за ним зміни у політичній сфері спричинили за собою відмову від використання ряду принципів соціалістичного права і реформу правової системи Росії. В даний час ця реформа триває, і в наукових колах обговорюються декілька її варіантів. Одним з них є "повернення" національної правової системи Росії в лоно континентального права, її зближення з романо-германської правової сім'єю як найбільш родинної. Власне, таке зближення вже почалося. Про нього свідчать визнання чільної ролі Конституції РФ серед інших джерел права, принципу верховенства закону, провідної ролі приватного права по відношенню до права публічного та ін Аналогічні зміни відбуваються і в національних правових системах колишніх соціалістичних країн. Однак у деяких з них (Китай, Північна Корея) соціалістичне право зберігається і по теперішній час.
1.4 Мусульманська правова сім'я
Мусульманська правова сім'я охоплює більше 50 держав, розташованих від західного краю Африки до тихоокеанських островів, де проживають близько 900 млн. чоловік, які сповідують іслам (Алжир, Єгипет, Іран, Марокко, ОАЕ, Туреччина та ін.) Мусульманське (ісламське) право являє собою сукупність норм релігійного характеру, заснованих на ісламі. Згідно з ісламом право дано людям Аллахом через пророка Мухаммеда - раз і назавжди. Однак воно потребує роз'яснень і тлумачень. Ось чому основними джерелами мусульманського права є:
1) Коран - священна книга ісламу. За мусульманськими повір'ями вважається, що Коран - це мова самого бога, з якою він звернувся до Мухаммеда чистісінькою арабською мовою;
2) Сунна - збірник переказів (хадисів) про життя пророка Мухаммеда;
3) Іджма - зведений коментар середньовічних правознавців-знавців ісламу;
4) Кияс - правила застосування шаріату до нових життєвих ситуацій за аналогією.
Мусульманське право являє собою яскравий приклад "права юристів", створеного вченими-богословами і вченими-юристами на основі неповних приписів Корану і казуїстичних положень Сунни. У разі якщо приписи Корану або Сунни є занадто загальними або в них існує прогалина щодо правил поведінки в даній конкретній ситуації, то пошук таких правил здійснюється на основі раціонального тлумачення приписів ісламу - Іджтихад. Його мають право давати тільки спеціальні мусульманські правознавці, наділені правом на іджтихад, - Муджтахіди. Суть Іджтихад полягає в тому, щоб на не має готового рішення питання знайти таку відповідь, який би відповідав шаріату. При цьому муджтахіда не створює нового правила поведінки, а лише шукає і витягує його, виявляє спочатку міститься в шаріаті - якщо не в його точних положеннях, то в багатозначних інструкціях чи загальних принципах. Вироблені муджтахідов оцінки не можуть суперечити однозначним приписами Корану і Сунни. Судді ж при розгляді справи зазвичай не звертаються до Корану або Сунни, а посилаються думку муджтахіда. Мусульманське право відрізняють архаїчність багатьох правових інститутів, казуистичность норм, відсутність поділу права на приватне і публічне. Проте починаючи з 2-ї половини XIX ст. спостерігається тенденція зближення мусульманської правової сім'ї з європейськими. Зокрема, це виражається в посиленні ролі закону як джерела права та прийнятті низкою країн Близького Сходу кодексів західного зразка. Варто особливо відзначити проведену в 1869-1877 рр.. кодифікацію ряду галузей та інститутів мусульманського права, підсумком якої стало видання Маджалли-свого роду цивільного та процесуального кодексу Османської імперії. Маджалла стала першим і поки єдиним нормативно-правовим актом, який закріпив в широких масштабах норми мусульманського права у вигляді закону. У деяких країнах Арабського Сходу (Лівані, Йорданії, Кувейті) окремі норми Маджалли застосовуються і в даний час.
1.5 Африканська правова родина
Африканська правова родина протягом багатьох століть об'єднувала правові системи звичаєвого права, поширені на африканському континенті і діяли в рамках окремих племен.
Після колонізації Африки в XIX ст. тут поширилися правові системи колоніальних держав: французька - у французькій Африці та на Мадагаскарі, бельгійська - у Конго, португальська - в Анголі і Мозамбіку, англійська - у колоніях Англії. У результаті виникла троїста система колоніального права, що складалася з права метрополій, законів, виданих колоніальними адміністраціями, та звичаєвого права. Причому звичайне право поступово витіснялося і обмежувалося.
Та ж тенденція до витіснення звичаєвого права збереглася і після завоювання африканськими державами незалежності. Сучасний етап розвитку африканської правової родини як і раніше, характеризується "правовий багатошаровістю", причому досить великий вплив на розвиток африканських національних правових систем надають норми міжнародного права.
II. ГЕОГРАФІЧНЕ ПОШИРЕННЯ АНГЛІЙСЬКОЇ ЗАГАЛЬНОГО ПРАВА. КЛАСИФІКАЦІЯ НАЦІОНАЛЬНИХ ПРАВОВИХ СИСТЕМ. Прецедентне право країн Британської Співдружності. ОСОБЛИВОСТІ ПРАВОВИХ СИСТЕМ КАНАДИ, Австралії та Нової Зеландії
2.1 Географічне поширення англійського загального права
Англійське загальне право широко поширилося на багато країн світу в результаті англійської колонізації. Не менш четвертої частини правових систем сучасності - це правові системи країн, що входять до Британської Співдружності. Країни Співдружності представляють безліч правових систем, існуючих в сучасному світі, - загальне право, мусульманське, романо-германське та ін Наявність особливостей правових зв'язків обумовлено тим впливом, який зробило на розвиток національних правових систем країн Співдружності англійське загальне право. При всьому розмаїтті більшість національних правових систем у тому чи іншому варіанті включає до свого складу англійське загальне право. Саме ця обставина надає риси подібності національним правовим системам в Співдружності. У період колоніальної експансії англійське загальне право вкоренилося в британських домініонах і залежних територіях, що стали згодом незалежними членами Британської Співдружності. Англійське право діяло у всіх британських володіннях, хоча і з досить значними відмінностями. Там, де не існувало розгалуженої місцевої правової системи, англійське право ставало єдиною діючою правовою системою. Це стосувалося насамперед до тих колоній, які входили в категорію переселенських, тобто територій, зайнятих англійськими поселенцями з метрополії і анексованих британською короною. До них належали Канада, Австралія, Нова Зеландія, території Карибського басейну. Там діяв загальний принцип, згідно з яким англійські поселенці приносять з собою англійське право як своє особисте право. Іншу групу колоній складали коронні колонії, тобто території, придбані шляхом завоювання або цесії та підлеглі британській короні. У випадку, якщо в коронної колонії не було правової системи, застосовувалося виключно англійське право. У тих коронних колоніях, які до цього були заселені місцевим населенням та в яких уже була своя правова система, продовжувало діяти існуючий до цього право, за винятком випадків його зміни короною. Короні тут не належала абсолютна влада. Англійське право застосовувалось також по відношенню до англійців, які проживають у коронних колоніях (наприклад, шлюби відбувалися за англійським правом). Створення в колонії англійського загального права сприяла судова практика. Загальне право поширювалося через судові рішення, прийнятих у процесі розгляду окремих справ. При цьому еталоном завжди був англійський прецедент. Англійські вищі суди у своїх рішеннях говорили про крайню важливість того, щоб у всіх частинах імперії, де панує англійське право, суди інтерпретували це право як можна ближче до інтерпретації його судами метрополії. Значний вплив на поширення англійського загального права в домініонах і залежних територіях надавали рішення Таємної ради. Його юрисдикція поширювалася на всі частини імперії, і він був останньою інстанцією при розгляді судових справ. Загальне право визначало дію різних галузей права. Майже у всіх англомовних країнах Британської Співдружності були статути про рецепцію, прийняті або місцевими легіслатурами, або наказами в Ради, засновувати колонію. У них містилася загальна формула, згідно з якою такі закони Англії, які існували, коли колонія отримала місцеву легіслатури, будуть мати силу в колонії. Під законами при цьому розумілися статути (акти парламенту), загальне право, право справедливості, тобто цей термін використовувався в англійському значенні слова. Способом перенесення англійського права в домініони і залежні країни служила також кодифікація цілих галузей права. Вживаються у зв'язку з проголошенням національної незалежності накази в Раді про Конституцію закріплюють принцип континуїтету. Зазвичай в наказі міститься формула, згідно якої існуюче право продовжує залишатися в силі і після введення в дію цього наказу. Накази у Раді пояснюють, що розуміється під терміном «існуюче право». Значно був вплив колишнього права в галузях, що виникли задовго до утворення незалежної держави (кримінальне, цивільне).
Такі історичні корені і механізм перетворення англійського загального права в один з елементів діючої національної правової системи. Зрозуміло, що норми англійського загального права піддавалися модифікації внаслідок прийняття національними легіслатурами нових законодавчих актів або кодифікації окремих областей правового регулювання, яка вела до заміни норм загального права нормами статутного права. Але при всьому цьому загальне право і судовий прецедент як один з основних джерел залишаються частиною національної правової системи.
2.2 Класифікація національних правових систем
В даний час у всіх країнах Британської Співдружності в тій чи іншій формі діє система англійського загального права. Простіше перерахувати держави, що входять до Співдружності, в яких діють інші системи права, ніж англійське загальне право, і яким взагалі невідома система загального права як частина національної правової системи. До таких держав належить Мальта, де заснована на статуті право є єдиною формою існування права. Основу правових систем Зімбабве, Свазіленду, Лесото, Ботсвани, Шрі-Ланки становить романо-герман-ське право. До країн, у яких немає загального права, відносяться також Бангладеш, Мальдівська Республіка (основу правової системи в них утворює мусульманське право).
В інших країнах Британської Співдружності англійське загальне право складає один з елементів національного права. У деяких з них англійське загальне право утворює фундамент правової системи країни (Антігуа і Барбуда, Багамські острови, Барбадос, Беліз, Гренада, Домініка, штати Нігерії, Сент-Вінсент і Гренадіни, Вануату, Тринідад і Тобаго, Ямайка), а в деяких інших воно доповнене законодавчими актами або кодексами в окремих галузях права та областях правового регулювання.
Правова система австралійських штатів заснована на англійському загальному праві, а в окремих штатах здійснена кодифікація норм загального права (в галузі кримінального права).
До наступної групи країн Британської Співдружності, в яких діє загальне право, можна віднести ті, які приймають англійське загальне право як один з елементів національної правової системи, але обумовлюють його дію спеціальними застереженнями в законі. Наприклад, у Тонга англійське право застосовується в тих випадках, коли немає відповідних норм. Правова система Західного Самоа включає до числа діючих джерел національного права принципи і норми загального права і права справедливості Англії в тому випадку, якщо вони не суперечать Конституції, акту парламенту і звичаєвим правом або не можуть бути застосовані до умов країни. Джерелами національного права тут є також акти парламенту Сполученого Королівства загального застосування, що діяли в Англії на 1 січня 1961 р. Конституція Папуа - Новій Гвінеї 1975 закріплює систему джерел права. Поряд з Конституцією, органічними законами, актами парламенту та іншими актами, прийнятими на підставі Конституції, до джерел права належить так зване лежить і підставі (або загальне) право. Остання включає звичаї, а також принципи і норми загального права і права справедливості Англії л тій мірі, наскільки вони є сумісними з Конституцією країни, з її статутами, звичаями та умовами.
Один з варіантів застосування англійського загального права існує в тих країнах Британської співдружності, де норми загального права сусідять зі звичайним правом. Цивільна і кримінальна юрисдикція в Кірібаті здійснюється відповідно до принципів англійських статутів загального застосування, що діяли в Англії на 1 січня 1961 р., а також з принципами англійського загального права й доктринами справедливості. Місцевий звичай застосовується тубільними судами щодо розлучення і суперечок, що виникають з зареєстрованих договорів. У Тувалу поряд з нормами англійського права (статутами, загальним правом, а в деяких галузях права з правом справедливості) діють норми звичаєвого права. Це відноситься до питань землекористування, усиновлення, особистого права.
Наказ про незалежність Малаві 1964 визначив, що в країні застосовуються статути загального застосування, що діяли в Англія на 11 серпня 1902 р., а також принципи англійського загального права і доктрини права справедливості. Поряд з цим традиційними судами застосовується звичаєве право. Воно може використовуватися і іншими судами в разі його відповідності обставинам справи. Аналогічне становище існує в Сьєрра-Леоне. Правову систему країни складають загальне право, доктрина права справедливості, статути загального застосування, що діяли в Англії на 1 січня 1880 р., а також норми права, які за звичаєм застосовні до різних громадам, що проживають в країні.
Джерелами права в Уганді оголошуються Конституція, акти та декрети уряду, англійські статути, англійське загальне право і доктрина права справедливості, а також звичайне право країни.
Своєрідною є правова система Науру. У країні застосовуються: принципи і норми загального права і права справедливості мали силу в Англії на певну дату; деякі статути Австралії, Квінсленда і Папуа; частині актів, статутів і законів Англії, що діяли в Квінсленді на певну дату, а також звичаї корінного населення.
Окрему групу утворюють ті країни Британської Співдружності, де існують змішані правові системи.
2.3 Прецедентне право країн Британської співдружності
Англійське загальне право є важливим фактором, що впливає на розвиток Британської Співдружності. Подібність у правових системах країн Співдружності обумовлює близькість юридичного мислення, правової доктрини, судової практики. У судовій практиці країн Британської Співдружності широко поширене так зване порівняльне прецедентне право. Пішли в минуле, пишуть видавці журналу «Бюлетень права Співдружності», часи, коли юристи могли обмежитися знанням прецедентного права своєї країни та Англії. Англійські судові справи широко цитуються в судах і в працях учених-юристів країн Британської Співдружності. Але й англійські суди спираються на прецедентне право країн Співдружності. Ця практика набула взаємний характер.
Конституція Папуа - Новій Гвінеї спеціально обумовлює можливість використання судами прецедентів інших країн, встановлюючи, що не існує перешкод для звернення до рішень або думок судів і трибуналів, що знаходяться за межами національної судової системи, зважаючи на їх переконливої сили.
Іноземні прецеденти широко використовуються в практиці Верховного суду Індії, але і вищий суд Малайзії надає великого значення рішенням індійського Верховного суду. Суди Канади та Австралії спираються у своїх рішеннях на практику вищих судів Англії.
Взаємне використання прецедентів у судовій практиці країн Британської Співдружності не означає, що складається однакове для всіх загальне право Співдружності. Іноземні прецеденти не мають обов'язкової сили на території країни, якщо це спеціально не обмовляється національним законодавством. У 1963 р. Високий суд Австралії спеціально встановив, що прецедент, що має керівне значення для англійського кримінального права, не повинен тлумачитися як обов'язковий для Австралії.
За роки незалежності в багатьох країнах Британської Співдружності склалося значне за обсягом прецедентне право, англійські прецеденти тут грають роль іноземних і не мають обов'язкової сили. Вони мають силу прецеденту переконує дії (Persuasive Authority). To ж саме відноситься до рішень судів інших країн Співдружності: їм часто надається сила прецеденту переконує дії в судах інших країн.
Не створюючи будь-якої національної правової системи, загальне право в Британській Співдружності розцінюється разом з тим як «загальне правове спадщина» (Common Legal Heritage). Останнім часом спостерігається спалах інтересу до правової спадщини Співдружності. У зв'язку з цим в Співдружності почала видаватися нова серія «Судових звітів Співдружності». У 1985 р. були видані три томи («Звіти за конституційним і адміністративного права», «Звіти з кримінального права», «Звіти з торговельного права»).
Підтримку загального правового спадщини сприяє підготовка фахівців з розробки законодавства з конкретних питань. У 1984 р. в Малаві був прийнятий закон про компанії, змодельований за образом англійського. Аналогічний закон про компанії був прийнятий у Вануату в 1986 р. Робота проводилася одним і тим же фахівцем з підготовки законопроектів. Схожі за змістом з англійським закони про компанії діють в інших країнах Співдружності (Австралія, Гана, Канада, країни Карибського басейну). У цьому ж напрямку діють численні конференції та зустрічі міністрів юстиції та посадових осіб, пов'язаних з управлінням у галузі юстиції в країнах Британської Співдружності. Починаючи з 1964 р. в Лондоні щорічно проводяться курси для навчання юридичних радників уряду країн Співдружності. Багато хто з них згодом стають міністрами юстиції, головними суддями, прокурорами. Заняття ведуться з таких предметів, як міжнародне публічне право, техніка складання законопроектів, міжнародне торгове і господарське право і т.д.
У рамках Співдружності здійснюються три програми взаємної правової допомоги (у кримінальних справах, видачу злочинців і передачу засуджених правопорушників). Юридичний відділ Секретаріату розробляє моделі законодавчих актів та інші матеріали для надання правової допомоги країнам - членам Співдружності. Однак ця діяльність переслідує і більш широкі цілі боротьби зі злочинністю. Особлива увага приділяється розробці законодавчих заходів щодо усунення торгівлі наркотиками та зловживання ними. Це стосується не тільки країн-членів, а й світового співтовариства в цілому. Вона пов'язана з прагненням Британської Співдружності грати більш активну роль у вирішенні глобальних проблем сучасності.
2.4 Особливості правових систем Канади, Австралії і Нової Зеландії
Особливість правової сім'ї загального права полягає в тому, що англійське загальне право поширилося і на інші країни. Сформувалася ціла група країн, де специфіка англійської юридичного мислення, підходу до правових питань була визначена історичним процесом створення права судами.
Процес поширення англійського загального права складався по-різному в силу особливості взаємодії Сполученого Королівства зі своїми колоніальними володіннями. Якщо набуття Сполученими Штатами незалежності безсумнівно знайшло відображення у своєрідності розвитку їх права, то Канада, Австралія і Нова Зеландія вельми тривалий час зазнавали впливу англійського права, яке мало пряму дію на території цих країн. У них не тільки відбулося запозичення принципу прецеденту, а й саме англійське загальне право багато в чому вкоренилося в національних правових системах.
Розвиток ряду галузей права цих країн йде по шляху модернізації старих англійських законів, зокрема в традиційних цивільно-правових сферах. Наприклад, класичний інститут договору купівлі-продажу в Канаді, Австралії та Нової Зеландії грунтується на англійській законі про продаж товарів 1893 р. Подальший регулювання цих відносин йшло шляхом прийняття окремих актів, що регулюють більш приватні питання. При цьому в Австралії складність полягала в тому, що федеральний парламент, згідно з Конституцією, не має повноважень з регулювання відносин з купівлі-продажу, але може приймати закони, що регулюють діяльність корпорацій. Звідси австралійський закон про торговельну практиці 1974 стосується тих відносин, де продавцем виступає корпорація.
У другій половині XIX ст. екстериторіальне дію англійського права спочатку обмежується статутним правом (законом про дійсність колоніальних законів 1865 р.), а потім його дія детермінується Вестмінстерським статутом 1931 р.
Конституція Канади 1982 р. (ст. 2) прямо встановлює, що ніякої акт англійського парламенту, прийнятий після Конституції, не буде поширюватися на Канаду і бути частиною її внутрішнього права.
Відмінною рисою сучасної правової сім'ї загального права є загальні взаємний вплив права входять до нього країн. Це пов'язано з широким твердженням принципу «переконливого прецеденту». Відзначається своєрідне становище, коли судове рішення, затверджене в одній судовій ієрархії обов'язковим прецедентом, тобто джерелом права, може здатися настільки переконливим для суду іншої судової ієрархії (у тому числі іншої країни), що суд може прийняти своє рішення на його основі і іноземний прецедент, таким чином, стане джерелом права країни суду.
Наприклад, прецедент, встановлений апеляційним судом австралійського штату Новий Південний Уельс, може стати переконливим для Верховного суду штату Вікторія; прецедент, встановлений Вищим судом Австралії, - для Верховного суду Канади, і т.д. Подібне «перетікання» прецедентів у правових системах англосаксонської правової сім'ї затвердилося досить грунтовно. Так, 50% прецедентного права Нової Зеландії виникає із Сполученого Королівства, 10% - з Австралії, певна частина (точних даних немає) - з Канади. В Австралії 1 / 3 прецедентного права виходить з переконливості англійських прецедентів, близько 1% - новозеландських. Навіть сама Великобританія черпає прецеденти з Австралії, Канади та Нової Зеландії (в загальній сумі близько 1%).
Право країн Співдружності більш подібно, і в цьому плані в англосаксонській правовій сім'ї воно протистоїть американському праву. Тим не менш завжди спостерігалося конкуруюче вплив американського права (особливо посилився після Першої світової війни) на Канаду, Австралію та Нову Зеландію. Перш за все це стосується Канади. З іншого боку, інтерес Канади та Австралії до американського праву обумовлений схожістю низки проблем (дія писаної Конституції у загальному праві, взаємодія права федерації і її суб'єктів).
У традиціях англосаксонської правової сім'ї галузі права формуються за наявності певної кількості норм, що регулюють подібні відносини. У сучасному загальному праві поряд з традиційними галузями (цивільне право і процес, кримінальне право і процес, конституційне право) значно збільшується перелік галузей - дитяче право, залізничне право, право охорони навколишнього середовища, право, що регулює планування міст і зонування. Багато галузей отримали подальший розвиток. Наприклад, новим змістом наповнився договір купівлі-продажу у зв'язку з розвитком нових форм торгівлі. Частково з деліктного права розвинулося право соціального страхування. Такі галузі, як трудове право, право соціального забезпечення, найбільш наочно виявляють взаємодія правової та соціальної систем.
У сучасний період дуже важливою стала проблема прав корінного населення (австралійських аборигенів, новозеландських маорі, канадських індіанців). У даному випадку мова йде не про правове регулювання положення корінного населення (подібні закони є у всіх трьох країнах - канадський 'закон про індіанців, новозеландський закон про добробут маорі 1962 р. і ін), а про взаємодію національних правових систем з звичаєвим правом корінного населення. Незважаючи на те що колонізатори привнесли з собою своє право, затверджене силою завойовника, соціальні норми і звичаї корінного населення неможливо було повністю викорінити. Проблема полягає також у тому, що особливість уявлення аборигенів про соціальну справедливість, їхні релігійні переконання визначають і особливий підхід до поняття злочину, доказам його вчинення і т.д. Однак, як правило, в даних країнах привнесене право є загальним для всього населення.
У Новій Зеландії конституційним актом 1852 (ст. 71) королева була наділена повноваженням видавати акти, що надають звичаям маорі силу закону, а також було встановлено, що звичаї не можуть бути визнані недійсними на підставі протиріччя англійському праву. Однак дане положення хоча і не скасовано, але ніколи не застосовувалося. Законом 1865 про землі корінних жителів був створений спеціальний суд у справах землекористування маорі, а в 1894 р. - апеляційний суд маорі. При розгляді справ відбувалася трансформація звичаєвого права маорі в норми загального права, що, на думку суддів, сприяло переходу людей з держави общинного комунізму в державу, в якому власністю можна володіти роздільно.
В Австралії до кінця XIX ст. склалася єдина правова система для всіх мешканців - білих і кольорових.
Факт визнання звичайного права неоднозначний; він веде до перегляду передусім діяльності правозастосовних органів, традиційно орієнтованих на загальне право. В кінці 70-х років у ряді австралійських штатів були створені комісії з питання визнання звичайного права аборигенів. При обговоренні цього питання значна увага приділялася судової діяльності, створення спеціальних судів для аборигенів (Північна Територія), виборів суддів для розгляду спорів між аборигенами (Західна Австралія). У Квінсленді діє суд у справах аборигенів і остров'ян Торресова протоки.
Якщо проблема дії звичайного права корінних жителів у національних правових системах стоїть у всіх трьох країнах, то особливість розвитку права Канади та Австралії ускладнюється тим, що в цих країнах у силу їх федеративного устрою діє декілька правових систем на федеральному рівні і на рівні суб'єктів федерації. Причому в Канаді в силу історичних причин у дев'яти провінціях діє загальне право, а в провінції Квебек уживаються романо-німецьке цивільне право і загальне кримінальне право.
У кожному австралійському штаті і канадської провінції діють своя конституція, законодавчі, виконавчі та судові органи, чиї повноваження визначені конституцією і іншими нормами. Австралійська Конституція - єдина з писаних конституцій загального права, яка встановлює (ст. 109), що «якщо право штату несумісне з правом Союзу, останнє має переважну силу; право штату недійсне в тій частині, в якій воно несумісне з правом Союзу». Поняття несумісності історично наповнювалося новим змістом, але при цьому простежувалася загальна тенденція, спрямована на те, щоб ст. 109 стала ще більш правовою формою зміцнення федеральної влади: при судовому розгляді ті положення, які вважалися спільними для влади двох рівнів, при тлумаченні за принципом несумісності затверджувалися як виключно федеральні.
Принцип пріоритету федерального права в Канаді не закріплено конституційно, так само як і в США. Однак судова практика встановила, що у разі конфлікту права домініону і права провінцій першому переважає. На відміну від США, де на питання, чи є федеральне загальне право, дається однозначно негативну відповідь, в Канаді та Австралії немає настільки категоричного заперечення. Підстава визнання федерального загального права - дія прецедентів з тих питань, які за Конституцією входять до переліку регульованих федеральним парламентом, але за яким останній не прийняв відповідного закону. Крім того, інкорпорація за допомогою посилання на провінційний закон або прецедент переводить їх у ранг федерального права.
Суперечки про межі правової системи того чи іншого рівня зазвичай вирішуються в судовому порядку (іноді прямо у формі позовів провінції (штату) до федерації). Інший напрям - встановлення однаковості в праві по всій федерації. Подібну проблему вирішують правові комісії, які розробляють модель відповідного закону. Складність полягає в тому, що в силу розподілу повноважень багато важливих галузі розвиваються на рівні провінцій (штатів), наприклад купівля-продаж в Австралії. У Канаді укладення шлюбу регулюється правом провінцій, розлучення - федеральним правом. У кожній провінції діє своє трудове право. Істотно розрізняється в цих країнах і цивільне право.
Вплив англійського права, тісне історичний розвиток визначили схожість багатьох правових положень даних країн. Поряд з цим є і особливості, що стосуються характеристик правових систем починаючи з джерел. Традиційним для права англосаксонської правової сім'ї є поділ на писане і неписане з їх відносно мирним, органічним співіснуванням при домінуванні прецеденту. Проблема співвідношення закону і прецеденту стає однією з найбільш дискусійних в країнах загального права.
До статутному праву належить Конституція - акт, що займає в національній правовій системі особливе місце. В Австралії (подібно США) діє одна з найстаріших конституцій - Конституція 1900 р. У Новій Зеландії, як і в Сполученому Королівстві, писана Конституція в принципі відсутня, є тільки ряд актів англійської та новозеландського парламентів. У Канаді Конституція відрізняється значною своєрідністю, тому що являє собою не один акт, а цілий ряд законів, прийнятих у період з 1867 по 1982 р.
Особливість Конституцій Канади та Австралії полягає в тому, що, будучи розроблені національними органами, вони були остаточно прийняті англійським парламентом і містяться у його актах.
Конституція Австралії міститься в акті про Конституцію Австралії, який складається з дев'яти статей. Перші вісім статей присвячені деяким загальним положенням, що стосуються акту, корони і Союзу, а сама Конституція міститься в ст. 9. Акт про Британську Північну Америку 1867 р. (конституційний акт 1867 р.), а також подальші акти, що становлять канадську Конституцію, теж мають ферму актів англійського парламенту. Конституційний акт 1982 р. міститься у додатках А (французькою мовою) і Б (англійською мовою) до акта про Канаду, що складається з чотирьох статей.
У Новій Зеландії немає писаної конституції. Це багато в чому результат специфіки правових систем загального права, перш за все наслідок загального ставлення судів до писаної нормі. Ще англійськими судами була вироблена система жорстких рамок, вимога певної структури акту, характеру викладу норм. Затвердження положення про те, що суд пов'язаний кожним словом закону, призвело до того, що і закони стали досить конкретними, у всякому випадку в них містилося безліч визначень застосовуваних понять. В іншому випадку суд тлумачив їх виходячи з установок прецедентного права. Судове прочитання закону в свою чергу ставало прецедентом. Прецедент був достатній над писаним правом і визначав його розвиток.
Для конституцій даних країн характерні риси конституцій так званого першого покоління. Вони, як правило, обмежуються визначенням повноважень державних органів і принципів взаємодії федерації та її суб'єктів. У цьому плані Канада стоїть на особливому місці, так як конституційний акт 1982 р. першим розділом включає в себе Хартію прав і свобод, складену, однак, у дусі загального права з орієнтацією насамперед на судове застосування і розвиток.
У правовій сім'ї загального права конституція займає особливе місце. Ідея верховенства конституції тут зіткнулася з правовою діяльністю, яка визначається пануванням прецеденту. Конституції країн Співдружності відіграють значну роль не стільки для внутрішнього права, скільки для вираження їхньої політичної незалежності.
В Австралії та Канаді, де діють писані Конституції, їх верховенство по відношенню до актів парламенту було підкріплено розвитком інституту конституційного нагляду.
Проблема конституції і конституційного нагляду пов'язана з англійською доктриною парламентського суверенітету, так як країни Співдружності наполегливо намагалися застосувати її у себе. Принцип парламентського суверенітету (або законодавчого верховенства) утвердився у Великобританії. Суть його зводиться до наступного: парламент - правової суверен, тобто тільки він може приймати, змінювати, доповнювати закони; парламент може приймати закони з будь-якого питання, який вважатиме за потрібне, жодного орган не може поставити під сумнів дійсність актів парламенту. З цього принципу випливає найголовніше наслідок - він обгрунтовував існування закону в прецедентному праві, що для Великобританії було дуже важливо.
Не менш важливим це виявилося і для її домініонів, хоча тут розвиток прецедентного права не передувало статутному - вони розвивалися спільно. У найбільше «чистому» вигляді цей принцип був сприйнятий в Новій Зеландії з її унітарною пристроєм і відсутністю писаної конституції, де парламент міг на свій розсуд приймати будь-які закони без будь-якого обмеження.
У Канаді та Австралії визнання суверенітету парламенту було ускладнене, по-перше, тим, що внаслідок федерального характеру державного устрою в цих країнах діяв не один парламент, а декілька (федеральний і законодавчий органи провінцій і штатів), по-друге, законодавча компетенція парламенту була визначена в Конституції, а отже, влада парламенту не була суверенно-безмежної, по-третє, в результаті дій інституту конституційного нагляду акти парламенту могли бути визнані недійсними. Тим не менш і в цих країнах намагалися затвердити принцип парламентського верховенства.
Якщо австралійська Конституція, слідуючи американської моделі, встановлює для федерального парламенту певний перелік питань, по яких він може приймати закони, залишаючи залишкові повноваження за штатами, то канадський конституційний акт 1867 р. формально встановив більш централізована держава. Він визначив перелік питань виключного законодательствованія федерального парламенту і легіслатур провінцій, встановивши при цьому, що федеральний парламент повноважний приймати закони з усіх питань, що не входять до переліку виключного законодательствованія провінцій. Канада встановила 29 пунктів виняткових законодавчих повноважень федерації, 16 - легіслатур провінцій; Австралія - 39 для федерації; США - 18. При цьому австралійська Конституція (ст. 51) допускає делегування законодавчих повноважень парламентів штатів федерального парламенту; в Канаді ні Конституцією, ні подальшої судової практикою подібне положення не встановлено.
Законодавчий бум носить чисто кількісний характер, він не зачіпає збільшення юридичної сили закону. В австралійському штаті Вікторія з 1857 р. ведеться суцільна нумерація актів парламенту і можна легко прослідкувати їх зростання. У перші 50 років було прийнято 2074 акту. У наступні 50 років число їх майже подвоїлася - 4029 актів (всього 6103). Потім за 20 років було прийнято стільки законів, скільки за перші 50 років (2865). Кількість щорічно прийнятих актів зросла з 40 до 143.
Із зростанням кількості законів загострюється проблема їх систематизації. На відміну від голови Співдружності - Великобританії, яка до цих пір не знає жодного кодексу, в даних країнах процес кодифікації не новий. В усіх країнах діють кримінальні кодекси, кодифіковані процесуальні норми. У Новій Зеландії кодифіковані також торгові, земельні норми. Кодифікація в загальному праві являє собою з'єднання в єдиному акті норм прецедентного і статутного права, а реальна дія кодексу все-таки визначається прецедентним правом.
Особливість закону в загальному праві полягає в тому, що його необхідно розглядати в тісному зв'язку з практикою його застосування. Саме суддя є арбітром при визначенні того, що означає акт. При цьому важливі ті методи, якими оперує суддя з законом, способи тлумачення. Судове тлумачення являє собою ту правову конструкцію, історично розроблену у Великобританії з урахуванням її специфіки (дія «жорсткого прецеденту» і принципу парламентського верховенства), яка була перенесена в інші країни.
Зростання писаного права в країнах загального права відбувається за рахунок не лише законів, а й актів виконавчих органів (делегованого законодавства). Сьогодні це визнаний джерело права, хоча ще на початку XX ст. законність його існування в країнах загального права ставилася під сумнів. На відміну від романо-германської правової сім'ї виконавчі органи країн загального права не мають повноваження видавати «акти на виконання закону». Для того щоб видати акт, виконавчий орган повинен бути наділений відповідними законодавчими повноваженнями, що робиться парламентом через закон. Закон виступає в якості основи виконавчого нормотворчості.
Незважаючи на збільшення значення статутного права, прецедентне право все ж таки визначає своєрідність всіх правових систем англосаксонської правової сім'ї.
За основними положеннями доктрина прецеденту в Австралії, Канаді та Новій Зеландії подібна англійської та американської. Тут прийняті ті ж характеристики прецеденту. Визнання його джерелом права не викликає сумніву. Принцип прецеденту не тільки був запозичений із Сполученого Королівства, а й розвивалося під його контролем.
Судовий прецедент створюється не будь-яким судом і не в будь-якій справі. Як правило, в країнах англосаксонського права чітко встановлено, рішення яких судів є прецедентами. У зв'язку з цим суди діляться на нижчі і вищі. Тільки вищі суди вносять внесок у прецедентне право. Звідси те значення, яке в Австралії, Канаді та Новій Зеландії надається судової ієрархії. Запозичивши з Великобританії принцип прецеденту, країни багато взяли з англійської судової системи.
Найбільш стабільна судова система Нової Зеландії. Вона сформувалася в кінці XIX ст., І з тих пір в ній не відбулося великих змін. Діяльність судів регулюється статутами. У країні діє трехзвенная система: магістратські суди (закон про магістратських судах 1947 р.) - нижчі суди; апеляційний суд (закон про доповнення до акта про судочинство 1957 р.); Верховний суд (закон про судоустрій 1908 р.) - вищий суд.
Судові системи Канади та Австралії більш складні в силу федерального устрою країн. У США в подібних умовах діє дуалістична система. Судова система Канади ближче до судових систем унітарних держав, ніж федерацій. В Австралії трехзвенная система судів на рівні штатів залишається традиційною (магістратські, окружні суди та верховні). Складнощі виникають з федеральною системою судів. Високий суд Австралії є найвищим судовим органом країни, який розглядає справи між штатами і між громадянами різних штатів по першій інстанції, а також апеляції на рішення федеральних судів та Верховних судів штатів.
В усіх країнах діють закони про присяжних, що визначають порядок виборів і встановлюють коло осіб, які не можуть бути обрані на цю посаду (люди з певними фізичними вадами (глухота, сліпота), несамовиті, що займають ряд посад (члени парламенту та ін.) У даних країнах інститут журі в даний час сходить нанівець.
Англосаксонський звичай, коли для звинувачення було необхідно 12 свідків (пізніше просто 12 чоловік, які могли справедливо розглянути справу на підставі доказів), відходить у минуле. Практично не засідає «велике журі» з 12 присяжних. У Новій Зеландії воно було заборонено законом про злочини 1961 р. «Велике журі» розглядає лише кримінальні справи в Канаді та Австралії, і те з особливо небезпечним злочинам, а по ряду злочинів підсудний сам може вибрати суд присяжних. Більшість кримінальних справ розглядаються в магістратських судах (близько 90%), де журі не засідає. У них справи розглядають мирові судді, до яких не пред'являються вимоги мати спеціальну юридичну освіту. Тільки в Новій Зеландії за законом про магістратських судах 1947 судді цих судів повинні бути барристера або солісітора зі стажем не менше семи років.
Цивільні справи розглядаються з участю «малого журі», що складається з чотирьох - шести присяжних. У Канаді і така практика незначна. Розглянути справу судом присяжних можуть зажадати боку, але вимога може бути відхилене. По ряду правопорушень присутності присяжних вимагає закон, але за домовленістю сторін можливий розгляд справи і без них. Вердикт присяжних виноситься або більшістю голосів (у провінціях Канади - Альберта, Онтаріо, Квебек, а також в Новій Зеландії), або одноголосно.
Реформа інституту присяжних обумовлюється двома моментами: по-перше, бажанням зберегти інститут присяжних як символ демократії, правосуддя і барометр панівних у суспільстві ідей, по-друге, згортанням інституту у зв'язку з некомпетентністю присяжних, непотрібної завантаженістю людей, що виконують цю функцію.
На противагу присяжним збільшується роль суддів. У їхньому правовому становищі видно значні сліди англійського права (незалежність і незмінюваність суддів, поки вони «ведуть себе добре»; була вперше закріплена англійським законом про престолонаслідування 1701р.). Судді призначаються генерал-губернатором за поданням парламенту.
Ще одна тенденція сучасної юстиції Канади, Австралії та Нової Зеландії - зростання спеціалізованих судів та адміністративних трибуналів на противагу загальним судам. Ці органи мають самі різні найменування (суди, комісії, ради, трибунали).
Рішення спеціалізованих судів можуть стати джерелом прецедентного права; рішення адміністративних трибуналів - ніколи.
Найбільш поширені спеціалізовані суди - сімейні, суди по розгляду справ неповнолітніх.
Адміністративна юстиція як явище нове для країн загального права утвердилася в країнах Співдружності, незважаючи на протиріччя з принципом «панування права», що забезпечує панування загальних судів. Структура органів адміністративної юстиції, процедура їх діяльності найбільш різноманітні, що свідчить ще і про те, що вона знаходиться на стадії формування. У Новій Зеландії створено адміністративне відділення Верховного суду. В Австралії - трибунал з адміністративної апеляції - орган з обмеженою юрисдикцією, але з широкою можливістю переглядати рішення міністрів, державних відомств і т.д. У Канаді апеляції розглядаються Федеральним судом.
Адміністративна юстиція є суттєвою формою правозастосування, але не виключною. У країнах загального права існує термін enforcement, що охоплює застосування права та державними органами, і посадовими особами, та окремими громадянами. У всіх трьох країнах прийняті закони, що регулюють надання населенню правової допомоги. Зокрема, встановлено, що особи, які у зв'язку з важким матеріальним становищем не можуть сплатити відповідної суми, вона може бути знижена або особі може бути надано допомогу безкоштовно. Дорожнеча розгляду справи в загальному суді є однією з перешкод для звернення до нього багатьох громадян. Подібні закони, незважаючи на обмеження, безсумнівно мають велике значення. У Новій Зеландії закон 1969 р. про правову допомогу встановив цілу систему органів для її реалізації на чолі з міністерством правової допомоги. В Австралії створена федеральна комісія з правової допомоги, яка покликана координувати роботу по всій країні, на рівні федерації та штатів. У Канаді подібної централізації немає. Там все вирішується на рівні провінцій, тому положення різноманітно.
У правових системах розглянутих країн відбувається переродження правових інститутів, які перейшли з англійського права і не відповідають сучасному національному розвитку. Історично тривале загальний розвиток ряду правових інститутів призводить до того, що вони продовжують розвиватися в єдиному руслі. Спільність підходу до вирішення правових питань диктується і прецедентним правом. У цій спільності і полягає одна з найбільш своєрідних рис правової сім'ї загального права.
ВИСНОВОК
У сучасному світі немає універсальних, що можуть бути рекомендованими для будь-якої країни, моделей правового розвитку. Загальновизнано різноманіття форм і способів правової еволюції, що спирається на історичні традиції, унікальність і самобутність різних правових систем, культур і цивілізацій.
Як свідчить світовий досвід, набуття суверенної державності і формування нової правової системи ніде не відбувалися, легко і просто. Кожна країна, яка домоглася незалежності, шукала свій правовий шлях розвитку, виробляла свою правову модель побудови нового суспільства. Це зумовлювалося системою цінностей і цільовою орієнтацією, національними традиціями та історичними умовами, соціально-економічної та політичної середовищем, сформованим укладом життя і світоглядом людей, включаючи релігійні вірування, психологію і норми поведінки.
Аналіз зарубіжних правових систем дозволяє розглядати власний національний досвід в аспекті міжнародного та іноземного юридичного досвіду. Вивчаючи іноземні правові системи, часто доводиться відчувати культурний шок, коли з'ясовується, що певна проблема вирішена в іншій країні зовсім інакше. І це змушує ще раз проаналізувати і оцінити дану проблему свого національного права, але тепер вже під іншим кутом зору, у новому аспекті, з великим розумінням суті проблеми.
Вивчення основних правових систем сучасності в XXI ст. в умовах глобалізації економіки і права, зростання міжнародних економічних, політичних, гуманітарних і юридичних контактів стає необхідною складовою частиною юридичної освіти.
Список використаної літератури
1. Алексєєв С.С. Теорія права. Доопрацьоване видання. М.: Изд-во "БЕК", 1995 рік.
2. Теорія держави і права. Навчальний посібник. Вип. 2. М.: "Юрист", 1994 рік.
3. Решетніков Ф.М. Правові системи країн світу. Довідник. М.: Юрліт. 1993 рік.
4. Саїдов А.Х. Порівняльне правознавство і юридична географія світу. М.: 1993 рік.
5. Загальна історія держави і права. Під ред. Батира К.І. М.: "Билина" 1995 рік.
6. Берман Г.Дж. Запалной традиція права: Епоха формування. МДУ, 1994 рік.
7. Давид Р. Основні правові системи сучасності, М., 1988 рік.
8. Саїдов А.Х. Порівняльне правознавство (основні правові системи сучасності): Підручник / За ред. В.А. Туманова. - М.: МАУП, 2003.
9. Решетніков Ф.М. Правові системи країн світу: Довідник. М., 1993.
10. Тихомиров Ю. А. Курс порівняльного правознавства. М., 1996.
11. Решетнікова І.Д. Доказательственное право в Англії і США. М., 1997.
12. Богданівська І.Ю. Прецедентне право. М., 1993.
13. Решетніков Ф.М. Правові системи країн світу: Довідник. М., 1993.
14. Крилова М.С. Співдружність націй: політико-правові проблеми. М., 1991.